本文转自【法治日报】；

近日，陕西西安一男子无故踢踹便利店的充电宝设备，体重280斤的店员上前劝阻时被该男子殴打。因担心被认定为互殴，被打店员始终没有还手。

目前，打人男子已被依法拘留。

被打后还手，算互殴吗？

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被打后还手算不算互殴，需要结合还手人是基于防卫意图还是斗殴伤害意图来进行判断。比如要综合考量案发起因、谁对冲突升级负有过错、是否使用或者准备使用凶器、是否采用明显不相当的暴力、是否纠集他人参与打斗等客观情节，准确判断行为人的主观意图和行为性质。

我们常见的因琐事发生争执，双方均不能保持克制而引发打斗，有过错的一方先动手且手段明显过激，或者一方先动手，在对方努力避免冲突的情况下继续实施侵害的，在这种情况下的还击一般应当认定为正当防卫。如果冲突结束后，一方再次实施不法侵害，使冲突升级、面临紧迫危险，这时对方还击，包括使用工具还击的，也应当认定为正当防卫。

归纳来讲，认定行为是否属于正当防卫，要考量以下五个条件：1、起因条件，指确因不法侵害而起；2、时间条件，指该不法侵害必须是正在进行且已经形成现实、紧迫危险；3、对象条件，指防卫行为是针对不法侵害人进行的；4、意图条件，指必须基于国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利免受不法侵害；5、限度条件，指防卫行为不应明显超过必要限度。需要注意的是，如果防卫行为明显过限，可能会构成防卫过当，要承担相应法律责任。

律师提醒：

如遇遭人殴打的情况，在做好个人防护的同时应及时报警并立即就医，保留好相关证据，如就医病历、伤情诊断、打架的监控录像、证人证言等。如果不法侵害行为已经有现实的危险性和紧迫性，对于不法侵害，要敢于还击，可先对侵害人进行口头警告，如对方仍不停止，在还击过程中应使自己还击的方式、程度、所使用的工具和打人者的方式、程度、所使用的工具大致相当或不明显过限。对于防卫过程，最好通过视频录像等有效记录方式固定证据。

策划：杨新顺 宋胜男

文字：李一鸣